Resumen del libro
Entre las operaciones de concentración empresarial, reviste particular interés la llamada «fusión apalancada» (merger leveraged buy-out), singular figura de modificación societaria por la que una compañía recurre a un elevado endeudamiento con la finalidad de tomar el control de otra. De especial interés por sus implicaciones económicas y financieras, había sido históricamente objeto de regulación en diversos ordenamientos desde los primeros años del pasado siglo. Su frecuente utilización en la práctica empresarial y el específico régimen jurídico que sobre dicha modalidad se contiene, dentro del Derecho español, en el art. 35 de la Ley 3/2009, de Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, han sido causa de su renovada actualidad.
En el presente volumen, el autor delimita los intereses en juego alrededor de la fusión apalancada, destacando tanto sus efectos positivos, como las medidas de tutela destinadas a aquellos sujetos –esencialmente, los socios minoritarios y los acreedores–, afectados por su realización. Sirve de base a la obra un completo estudio comparativo de la figura en los principales ordenamientos jurídicos de Europa y América, de acuerdo con el curso particular de su evolución histórica. Destaca, en tal sentido, el estudio del Derecho italiano, no solo por su importancia objetiva, sino, sobre todo, por haber servido de inspiración al art. 35 de la Ley 3/2009, cuyo análisis detallado, en conexión permanente con otras instituciones societarias relevantes, como la prohibición de asistencia financiera, el gobierno corporativo o las modificaciones estructurales, centra buena parte de la tarea del autor.
INTRODUCCIÓN
I. LA OPERACIÓN APALANCADA COMO OBJETO DE ESTUDIO
II. LA NECESARIA BÚSQUEDA DE VÍAS DE TUTELA
III. ESTRUCTURA DEL PRESENTE ESTUDIO
PARTE PRIMERA. LA FUSIÓN APALANCADA EN LA REALIDAD ECONÓMICA
CAPÍTULO I. LA FUSIÓN APALANCADA COMO OPERACIÓN ECONÓMICO-FINANCIERA
I. CUESTIONES INTRODUCTORIAS
II. CONCEPTO Y TIPOS DE LEVERAGED BUY-OUT
III. LA ESTRUCTURA FINANCIERA
IV. LAS FUNCIONES DEL LEVERAGED BUY-OUT
V. LOS RIESGOS DE LAS OPERACIONES APALANCADAS
PARTE SEGUNDA. LA FUSIÓN APALANCADA ANTE LA EVOLUCIÓN JURÍDICA
CAPÍTULO II. LA PROHIBICIÓN DE ASISTENCIA FINANCIERA A TRAVÉS DE SU HISTORIA JURÍDICA
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
II. ORIGEN: LA JURISPRUDENCIA SOBRE AUTOCARTERA EN EL DERECHO INGLÉS Y EL POSTERIOR DESARROLLO LEGAL
III. LA EVOLUCIÓN POSTERIOR DEL DERECHO SOCIETARIO ANGLOSAJÓN
IV. LA JURISPRUDENCIA ITALIANA DE LA DÉCADA DE 1990
V. LA REFORMA DE LA SEGUNDA DIRECTIVA DE SOCIEDADES. 100
CAPÍTULO III. LA REGULACIÓN DE LAS OPERACIONES APALANCADAS EN EL PANORAMA COMPARADO
I. PRESENTACIÓN
II. EL CONTROL EX ANTE DE TIPO CASUÍSTICO: EL DERECHO ITALIANO
III. EL CONTROL EX ANTE POR VÍA DE EXCEPCIONES: LA LEGISLACIÓN SOCIETARIA ANGLOSAJONA
IV. EL CONTROL EX ANTE DE TIPO ABSOLUTO SUJETO AL ANÁLISIS EN SEDE DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES: LA CONFIGURACIÓN NORMATIVA EN ESPAÑA
V. EL CONTROL EX POST: EL ORDENAMIENTO ESTADOUNIDENSE
PARTE TERCERA. LA FUSIÓN APALANCADA EN EL DERECHO ESPAÑOL CONTEMPORÁNEO
CAPÍTULO IV. EL SUPUESTO DE HECHO REGULADO DE LA FUSIÓN APALANCADA
I. PLANTEAMIENTO GENERAL
II. ADVERTENCIA METODOLÓGICA: EL ANÁLISIS COMPARADO CON EL ORDENAMIENTO ITALIANO
III. ELEMENTOS SUBJETIVOS
IV. LA ADQUISICIÓN
V. EL ENDEUDAMIENTO
VI. EL PLAZO
VII. LA FUSIÓN
CAPÍTULO V. LAS OBLIGACIONES INFORMATIVAS DIMANANTES DEL RÉGIMEN LEGISLADO DE LA FUSIÓN APALANCADA
I. PREMISA
II. LA FUNCIÓN DE LA INFORMACIÓN EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y EN LA FUSIÓN APALANCADA EN PARTICULAR
III. EL BALANCE: LA AUSENCIA DE ESPECIALIDADES EN DERECHO ESPAÑOL Y EL INFORME DE AUDITORÍA EN LA LEGISLACIÓN ITALIANA
IV. EL PROYECTO
V. EL INFORME DE LOS ADMINISTRADORES
VI. EL INFORME DE EXPERTOS INDEPENDIENTES
CAPÍTULO VI. LAS CONSECUENCIAS JURÍDICAS DERIVADAS DE LOS SUPUESTOS FRAUDULENTOS O ECONÓMICAMENTE INVIABLES
I. CUESTIONES PREVIAS
II. ASPECTOS SOCIETARIOS Y CONTRACTUALES
III. ASPECTOS CONCURSALES
IV. ASPECTOS TRIBUTARIOS
CONCLUSIONES
I. EN RELACIÓN CON LOS FUNDAMENTOS ECONÓMICOS DE LOS LEVERAGED BUY-OUTS
II. EN RELACIÓN CON LA EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA PROHIBICIÓN DE ASISTENCIA FINANCIERA
III. EN RELACIÓN CON LA REGULACIÓN DE LOS LEVERAGED BUY-OUTS DESDE UNA PERSPECTIVA JURÍDICO-COMPARADA
IV. EN RELACIÓN CON EL SUPUESTO DE HECHO NORMATIVO DE LA REGULACIÓN DE LA FUSIÓN APALANCADA
V. EN RELACIÓN CON LAS OBLIGACIONES INFORMATIVAS DEL RÉGIMEN DE LA FUSIÓN APALANCADA
VI. EN RELACIÓN CON LAS CONSECUENCIAS JURÍDICAS DERIVADAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES INFORMATIVAS
JURISPRUDENCIA
II. TRIBUNALES ESPAÑOLES
II. TRIBUNALES INGLESES
III. TRIBUNALES ITALIANOS
IV. TRIBUNALES ALEMANES
V. TRIBUNALES ESTADOUNIDENSES