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Los grandes principios del Derecho Público

Constitucional y administrativo

Los grandes principios del Derecho Público ampliar imagen

  • Cassagne, Juan Carlos.
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    • Editorial: Reus
    • ISBN: 978-84-290-1890-5
    • Páginas: 536
    • Encuadernación: Rústica
    • Fecha de la edición: 2016
    • Edición: 1ª ed.
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    Resumen del libro

    El nuevo constitucionalismo, aun con los riesgos que comporta su utilización ideológica, sobre todo la interpretación colectivista igualitaria más radicalizada (una suerte de falso progresismo) no puede desconocerse, en tanto es parte de una realidad que ha provocado una vuelta de campana en la concepción misma del derecho que tiene como centro la dignidad de la persona huma-na y los principios generales los cuales, de un modo u otro, se derivan de dicho paradigma fundamental o se vinculan con él, presidiendo el ordenamiento jurídico.

    La pérdida de la centralidad de la ley y el auge que han cobrado los principios generales, particularmente en el campo del derecho público, constituye el tema principal abordado en este libro en el que se exponen rigurosamente las cuestiones más trascendentes que hacen el sistema jurídico, la estructura del ordenamiento y las modernas técnicas de interpretación, en línea con las de la Nueva Escuela del Derecho Natural (NEDN).

    En la selección de los grandes principios el autor ha escogido aquellos que revisten carácter principal en el Estado Social de Derecho en cuanto implican mandatos que vinculan a todos los poderes del Estado, principios que se imponen con las garantías propias del Estado de Derecho tradicional, cuya configuración básica se mantiene incólume.

    Juan Carlos Cassagne es Catedrático de Derecho Administrativo en las Universidades de Buenos Aires y Católica Argentina. Profesor en varias universidades de Iberoamérica y europeas, Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Cien-cias Sociales de Buenos Aires, Académico Honorario de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación y Correspondiente de la Real Academia de Ciencias Morales y Políticas, ambas de Madrid.


    Índice

    Capítulo I. El nuevo constitucionalismo y las bases del orden jurídico

    I.1. Un nuevo escenario en el Derecho Público

    I.2. Positivismo y neoconstitucionalismo

    I.3. La constitucionalización del ordenamiento y los nuevos problemas que se plantean

    I.3.1. La teoría de la armonización de los derechos para resolver los conflictos

    I.3.2. Trascendencia de la ciencia política, de la filosofía del derecho y de su teoría general

    I.4. Las fronteras entre el derecho público y el derecho privado: la summa divisio como categoría histórica

    I.5. Notas y características principales del nuevo constitucionalismo

    I.6. La irrupción y auge de las tendencias iusnaturalistas: diversos sentidos del concepto de derecho

    I.7. Ley natural y ley positiva: la fuente de la ley natural y el error de base del positivismo

    I.8. La justicia: diferentes clases

    I.9. La distinción entre moral y derecho

    I.10. La estructura del ordenamiento

    I.11. Las normas

    I.12. Los principios generales: su diferencia con las normas y los valores. Las directivas políticas

    I.13. El carácter preceptivo o vinculante de los principios. La distinción entre derecho y principio

    I.14. El carácter absoluto o relativo de los derechos

    I.15. Características atribuidas al orden jurídico

    I.16. Los paradigmas en el derecho público

    I.17. La dignidad de la persona como fuente central de todos los principios y derechos

    I.18. Los nuevos paradigmas del Derecho Público

    I.19. El principio pro homine y su función ordenadora. La interpretación más favorable (in dubio pro libertate)

    I.20. El principio general de la buena fe

    I.21. El principio de la confianza legítima

    I.22. El principio de la moral pública

    I.23. La necesidad de armonizar los nuevos paradigmas

    Capítulo II. Los principios generales en el derecho administrativo

    II.1. Proyección de los principios generales

    II.2. Trascendencia de los principios generales

    II.2.1. Características y principalidad de los principios generales

    II.2.2. Sus peculiaridades en el derecho administrativo

    II.2.3. La inserción de los principios del Derecho Natural en el ordenamiento y el papel de la tópica

    II.3. La concepción «finnisiana» sobre los principios generales del derecho

    II.4. Jerarquía y diversidad de los principios generales

    II.4.1. La constitucionalización de los principios y la problemática que plantea

    II.4.2. Principios fundamentales y principios institucionales o sectoriales

    II.4.3. Los principios generales son fuentes formales y materiales: su grado de prelación

    II.5. El papel de los principios en el ordenamiento

    II.5.1. Distintas funciones que cumplen los principios generales

    II.5.2. Los principios generales como garantías jurídicas

    II.5.3. Los principios generales como límites al ejercicio del poder reglamentario

    II.5.4. La extensión del deber de resolver se extiende a la Administración

    II.6. Los principios generales en el campo de la interpretación jurídica

    II.6.1. Diferentes clases de interpretación

    II.6.2. La analogía y los principios generales del derecho

    II.6.3. El sometimiento de la Administración a la ley y al derecho

    II.6.4. Las facultades discrecionales de la Administración y los principios generales del derecho

    Capítulo III. El principio de separación de poderes

    III.1. Acerca del origen de la doctrina de la separación de poderes: las características principales que entraña la concepción política de Montesquieu

    III.2. La separación de poderes y el Estado de Derecho. La evolución del Estado de Derecho. El Estado Subsidiario. Populismo y Estado

    III.3. La finalidad básica de la teoría de la separación de los poderes

    III.4. Las confusiones terminológicas: los conceptos de poder, órgano y función

    III.5. Sobre la función administrativa

    III.5.1. Concepciones subjetivas u orgánicas

    III.5.2. El criterio objetivo o material

    III.5.3. Otras teorías

    III.6. Continuación: las funciones normativa o legislativa y jurisdiccional de la Administración Pública

    III.6.1. La actividad reglamentaria es de sustancia normativa o legislativa

    III.6.2. Las funciones jurisdiccionales de la Administración

    III.7. Continuidad de la jurisprudencia sentada por la Corte a partir del caso «Fernández Arias»

    III.8. Resumen sobre la interpretación de la doctrina de la separación de los poderes en la Constitución argentina

    III.9. La independencia del Poder Judicial: antecedentes hispánicos de las prescripciones constitucionales

    III.9.1. La prohibición de ejercer funciones judiciales por parte del Rey y las Cortes

    III.9.2. La inamovilidad de los jueces

    III.9.3. La creación del Tribunal Supremo

    III.10. La independencia del Poder Judicial como principio y garantía del régimen democrático y republicano

    III.11. Sentido actual de la separación de los poderes

    III.12. El principio de independencia de las autoridades regulatorias

    III.13. Constitucionalidad de la creación de las autoridades regulatorias independientes

    Capítulo IV. Los principios de legalidad y de razonabilidad. La interdicción de arbitrariedad

    IV.1. El principio de legalidad

    IV.1.1. Precisiones conceptuales

    IV.1.2. Legalidad y legitimidad. Distintas formulaciones del principio de legalidad

    IV.1.3. Legalidad y reserva de legalidad. La llamada preferencia de ley

    IV.2. Discrecionalidad y arbitrariedad

    IV.3. La interdicción de arbitrariedad en el derecho argentino

    IV.4. El principio de razonabilidad como fundamento de la prohibición de arbitrariedad

    IV.4.1. Aspectos de la razonabilidad

    IV.4.2. Razonabilidad e igualdad. La razonabilidad ponderativa

    IV.4.3. Debido proceso sustantivo y debido proceso adjetivo en el derecho norteamericano. La equal protection

    IV.4.4. El principio de proporcionalidad. Subprincipios que integran el principio de proporcionalidad en las doctrinas alemana y española

    IV.5. Hacia una respuesta iusnaturalista centrada en el bien humano: la directiva de interpretación preponderante que debería regir la hermenéutica del artículo 28 de la Constitución Nacional

    IV.6. La interdicción de arbitrariedad. La inconstitucionalidad de oficio

    IV.6.1. El artículo 43 de la Constitución Nacional prescribe un mandato implícito

    IV.6.2. La inconstitucionalidad de oficio

    IV.6.3. La declaración judicial oficiosa de la inconstitucionalidad de las leyes en la jurisprudencia de la Corte

    Capítulo V. El principio de igualdad

    Sección Primera. Los sentidos de la igualdad

    V.1.1. La generalización del principio constitucional de igualdad y la necesidad de una teoría integral

    V.1.2. La igualdad: un tema clásico en la era de las nivelaciones

    V.1.3. Justicia e igualdad

    V.1.4. Sobre las especies de igualdad y la noción positivista. Los criterios de la igualdad distributiva

    V.1.5. La igualdad ante la ley y la razonabilidad

    V.1.6. La llamada paradoja de la igualdad

    V.1.7. La igualdad real de oportunidades y la cláusula para el progreso, el bienestar y la justicia social (art. 75 inc. 23, primer párrafo e inc. 19 de la CN). La discriminación racial

    V.1.8. El derecho de igualdad de los extranjeros para gozar de los derechos civiles. Las discriminaciones en materia de ciudadanía

    Sección Segunda. El control judicial de las discriminaciones arbitrarias

    V.2.1. Liminar sobre el control de razonabilidad en la jurisprudencia

    V.2.2. Carácter formal y material del principio de igualdad

    V.2.3. El principio de igualdad y las llamadas «categorías sospechosas» del derecho norteamericano

    V.2.4. Dos casos emblemáticos sobre discriminación que afectaron a nacionales y extranjeros

    V.2.5. La discriminación por edad

    V.2.6. La prohibición constitucional de discriminar contra la mujer. El llamado matrimonio igualitario

    V.2.7. Las discriminaciones que afectan el derecho a la vida: el aborto

    V.2.8. Continuación: dictamen de la Academia Nacional de Ciencias Morales y Políticas

    Capítulo VI. El principio de libertad

    VI.1. Sobre el concepto de libertad y las raíces de la concepción constitucional argentina

    VI.2. La doble faz de la libertad: derecho y principio. Las garantías de la libertad

    VI.3. Naturaleza política o civil de las libertades. Derechos sociales y nuevos derechos

    VI.4. Las declaraciones de derechos que consagran libertades: su caracterización

    VI.5. Continuación: límites constitucionales al ejercicio del poder reglamentario

    VI.6. Las libertades y el principio de subsidiariedad

    VI.7. Las libertades no patrimoniales: la libertad de expresión. Alcance y fundamento

    VI.7.1. La prohibición de censura previa

    VI.7.2. El principio protectorio innominado de la libertad de expresión y las responsabilidades ulteriores

    VI.7.3. La interdicción constitucional de imponer, por parte del Congreso, restricciones a la libertad de expresión y la prohibición de establecer la jurisdicción federal en esa materia

    VI.7.4. El derecho de rectificación o respuesta

    VI.7.5. Los medios indirectos restrictivos de la libertad de expresión: la distribución de la publicidad oficial

    VI.8. La libertad religiosa

    VI.8.1. El caso de la Virgen en Tribunales

    VI.8.2. Los crucifijos en las escuelas públicas

    VI.9. Las libertades económicas

    VI.9.1. Subsistencia de la libertad económica en el nuevo constitucionalismo

    VI.9.2. Libertad de contratar y control de precios

    VI.9.3. Principales cuestiones que suscita la ley 26.991

    VI.10. Inaplicabilidad de la jurisprudencia de la Corte en materia de control de precios

    VI.11. Libertad económica y propiedad. El estado de emergencia

    VI.11.1. Estado de Derecho y estado de necesidad

    VI.11.2. Los límites constitucionales de la emergencia. Los decretos de necesidad y urgencia

    VI.12. Emergencia y derechos adquiridos

    VI.13. La libertad de asociación

    VI.14. El derecho de enseñar y aprender (el derecho a la educación)

    VI.15. Otros derechos y libertades. Los derechos de petición y de libre circulación

    VI.15.1. El derecho de peticionar a las autoridades

    VI.15.2. La libertad de tránsito o derecho a la libre circulación

    Capítulo VII. Los nuevos derechos y garantías

    VII.1. La incorporación de nuevos derechos a la Constitución

    VII.2. La protección ambiental y el derecho a un ambiente sano

    VII.2.1. Las nuevas cláusulas constitucionales

    VII.2.2. El núcleo del derecho ambiental

    VII.2.3. El deber legal de preservación del ambiente. Prohibiciones

    VII.2.4. El daño ambiental y la obligación de recomponer

    VII.2.5. El amparo ambiental

    VII.2.6. Competencia en materia ambiental

    VII.3. El principio protectorio de la competencia

    VII.4. Los derechos de consumidores y usuarios

    VII.4.1. La falsa oposición entre el interés público y el interés particular o privado

    VII.4.2. La regla de la interpretación restrictiva de los privilegios y su extensión a las concesiones y licencias

    VII.5. La participación pública en el control de los servicios públicos

    VII. 5.1. Tipologías de la participación pública en los entes reguladores

    VII.5.1.1. Derechos individuales y colectivos. La participación de las asociaciones defensoras de usuarios

    VII.5.1.1.1. Derechos individuales

    VII.5.1.1.2. Derechos colectivos

    VII.5.1.2. El régimen de audiencias públicas de los entes reguladores

    VII.6. El derecho de reunión

    VII.7. El derecho a la salud

    VII.8. Problemática de la legitimación en los procesos administrativos

    VII.8.1. Tendencias actuales en materia de legitimación

    VII.8.2. Los elementos que configuran la legitimación procesal activa (ordinaria y anómala o extraordinaria)

    VII.9. Los derechos de incidencia colectiva y el amparo constitucional

    VII.10. La tutela de la legalidad y la acción popular

    VII.11. La globalización: su influencia sobre el principio de legalidad

    Capítulo VIII. Los principios institucionales y sectoriales del derecho administrativo

    VIII.1. Liminar

    VIII.2. Dificultades de una sistematización de los principios generales

    VIII.3. El principio de la competencia

    VIII.4. El principio de la delegación administrativa

    VIII.4.1. Las figuras de la suplencia y sustitución

    VIII.4.2. La intervención

    VIII.4.3. La delegación de firma y la subdelegación

    VIII.4.4. La avocación

    VIII.5. La delegación legislativa

    VIII.5.1. Fuentes y objetivos del precepto constitucional (art. 76 CN)

    VIII.5.2. Límites materiales y formales

    VIII.5.3. Vinculación negativa derivada de las reservas legales para el ejercicio de la delegación legislativa

    VIII.5.4. El caso «Camaronera Patagónica»

    VIII.5.5. Reflexiones conclusivas sobre la delegación legislativa

    VIII.6. El principio de jerarquía

    VIII.7. La inderogabilidad singular del reglamento

    VIII.8. El principio de ejecutoriedad de los actos administrativos

    VIII.8.1. La ejecutoriedad en el derecho comparado

    VIII.8.2. La ejecutoriedad y el uso de la coacción

    VIII.9. Sobre los principios en juego en la contratación administrativa

    VIII.9.1. El principio de concurrencia y de competencia

    VIII.9.2. Principio de proporcionalidad y de razonabilidad

    VIII.9.3. Principio de eficiencia

    VIII.9.4. Principio de publicidad y difusión. Transparencia

    VIII.9.5. Principio de responsabilidad

    VIII.9.6. Igualdad de tratamiento para interesados y oferentes

    VIII.10. El principio de continuidad de los servicios públicos

    VIII.11. La autotutela del dominio público

    VIII.12. El principio de la responsabilidad del Estado: su fundamento filosófico y constitucional

    VIII.12.1. El principio de igualdad ante las cargas públicas como eje del fundamento constitucional de la responsabilidad del Estado

    VIII.12.2. El factor de atribución: la falta de servicio en la jurisprudencia de la Corte y en la nueva ley 26.944

    VIII.12.3. Un análisis retrospectivo: la concepción de Aubry et Rau

    VIII.12.4. Crítica de la ley 26.944

    VIII.12.5. El alcance de la indemnización: el principio general de la justa indemnización

    VIII.12.6. Sobre la regulación de la responsabilidad del Estado por el Código Civil y Comercial o por leyes administrativas (nacionales y locales)

    VIII.13. La confianza legítima. Remisión

    VIII.14. El principio de buena administración

    VIII.15. Los principios generales del procedimiento administrativo

    VIII.15.1. El principio de verdad material

    VIII.15.2. El principio de oficialidad

    VIII.15.3. El informalismo en el procedimiento administrativo

    VIII.15.4. El principio de eficacia

    VIII.15.5. La gratuidad del procedimiento

    VIII.15.6. El debido proceso adjetivo

    Capítulo IX. El principio de la tutela judicial efectiva

    IX.1. Introducción

    IX.2. La triple faz de la tutela judicial efectiva (mandato vinculante, derecho y garantía)

    IX.3. El desarrollo del principio

    IX.4. Fundamento del principio de la tutela judicial efectiva en el derecho argentino

    IX.4.1. En el orden nacional

    IX.4.2. En el orden provincial

    IX.5. Instituciones y herramientas procesales vinculadas con el principio de la tutela judicial efectiva

    IX.5.1. Razonabilidad de la duración de los procesos

    IX.5.2. Acciones declarativas de inconstitucionalidad de leyes, reglamentos y actos administrativos: la causal de arbitrariedad

    IX.5.3. Medidas precautorias (en general). Tutelas anticipadas y autosatisfactivas

    IX.5.4. La ejecución de sentencias

    IX.6. Los requisitos del agotamiento de la vía administrativa y del reclamo administrativo previo

    IX.7. Un cambio paradigmático: la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica

    BIBLIOGRAFÍA GENERAL



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